兴保全证据之纲 治合同违约之本

兴保全证据之纲 治合同违约之本

江苏省扬州市扬州公证处

二〇一六年初，扬州市扬州公证处成功办结了一起关于合同违约的证据保全公证。仅是证据保全公证中的沧海一粟，若说奇缘，不过是主角替换成手机。年中，一纸法院的民事调解书成功帮助原告维权，无须过多的大肆渲染，无须惊艳的拍手叫绝，此案为我处证据保全公证又添上了浓墨重彩的一笔，打开了证据保全公证新的篇章。

那是除夕夜的前四天，扬州某公司的负责人忧心忡忡的来到我处，详细阐述了他的境况。原来，该负责人所在的扬州某公司与上海某公司于二〇一五年底签订了《项目建设合同》，约定由上海某公司为其研发某手机软件，后上海某公司不仅延迟交付，而且交付的手机软件不符合合同的要求，故其希望通过我处将手机软件的相关操作过程进行证据保全，以便使用法律手段维护公司的合法权益。春节，我国的传统佳节，本该是合家团圆的日子，却遇到了如此烦心之事，我处公证人员立足于为人民服务的基本理念，加班加点，成功完成此项证据保全公证，为当事人排忧解难。

随着时代的发展，电子证据保全公证并不鲜见，相比于计算机证据保全，手机证据保全却不多见。鉴于缺乏实践的有力支撑，时间又如此紧凑，我处也是格外重视。首先，强化公证事项与待证事实关联性的审查。一方面，我处公证人员在充分了解当事人公证目的的同时，进行适当的阐明和指导，尽可能使当事人申请的公证事项与其所要证明的事实相吻合。另一方面，对该项公证的能不能做，如何做进行全面分析和论证，认真思考和制定证据保全公证的方案，力求使公证能够帮助当事人最大程度的证明待证事实。其次，强化手机内、外部环境的清洁型检查。一是固定公证地点。电子证据具有易删除、易修改的特点，容易受到黑客攻击等外界环境的干扰，从而非法控制公证的过程，因此我处将此次公证的地点定位于电子证据保全的专用办公室。二是确定手机机主和手机自身安全。本次证据保全所用手机为当事人自己提供，因而我处公证人员在证据保全公证现场用我处固定电话拨打其手机号码，并让当事人出具最近一个月移动营业厅出具的话费账单，确保手机号码和机主相匹配。同时，对手机自身进行垃圾清理和安全性检查，确保手机中没有类似木马之类的恶性软件，特别是对QQ软件进行重点排查，因为手机软件就是通过QQ发送和下载的，在操作过程中，我处公证人员特意让当事人删除并重新安装手机软件，同时关闭手机自带网络，连接我处经过安全加密的专有无线网络，保证手机网络环境的清洁度，力保不出现瑕疵。最后，确保公证保全的完整性和真实性。我处公证人员采用文字记录、现场拍照、打印等多种形式进行证据保全，尽可能地再现被保全事项的全部客观状态，防止形式上的缺陷。另外，在公证书中，对证据保全使用的设备、网络环境以及证据保全过程中的每一个操作步骤都有详细的记载，没有任何的增减，也没有任何的主观臆断，尽可能使其与客观真实相符。

实践中，鉴于证据保全公证的较高证明力，即使被告提出质疑，但却难以提供相反证据推翻，因而其大多愿意与原告达成和解协议，调解也相对容易。但证据保全公证在法院采信率高的同时，也有瑕疵率高的特点，因而事无巨细，细节决定成败。证据保全公证任重而道远。当目睹法院的调解书上清晰的写明“解除合同、返还定金”的字眼时，清风徐来，我猛然想到一句歌词：你就像那冬天里的一把火，熊熊火光照亮了我。让证据保全这把火烧得更猛烈些吧。